齐精智律师:股权让与担保中债权人如何合法取
作者:admin    发布时间:2019-07-07 21:15    已浏览:

来源:未知

  股权让与担保,是指债务人或第三人为担保债务人的债务,将股权转移于担保权人,而使担保权人在不超过担保之目的范围内,于债务清偿后,担保标的物应返还于债务人或第三人,债务不履行时,担保权人得就该标的物优先受偿的非典型担保。

  让与担保有归属清算型和处分清算型两种实现方式,前者指让与担保权人将标的物予以公正估价,标的物估价如果超过担保债权数额的,超过部分的价额应交还给让与担保设定人,标的物所有权由让与担保权人取得;后者指让与担保权人将标的物予以拍卖、变卖,以卖得价金用以清偿债务,如有余额则返还给债务人,具体采取何种实现方式,可由当事人依意思表示一致选择。齐精智律师提示:清算型让与担保中,债权人有权在债务履行期届满担保权人未受清偿的,担保权人有权直接委托拍卖机构拍卖担保物;归属型让与担保中,债权人有权在债务履行期届满担保权人未受清偿的,依据约定单方指定评估机构,在评估结果的基础上(多退少补)取得股权。

  裁判要旨:在履行期限届满前已约定由质权人以固定价款处分质物,相当于未届清偿期即已固定了对质物的处分方式和处分价格,此种事先约定质物的归属和价款之情形实质上违反了《物权法》第二百一十一条禁止流质的强制性规定,该约定条款应属无效。

  2、以获取已享有担保物权的股权所有权方式来冲抵之前形成的债务属于法律明确禁止的流质、流押情形,应认定为无效——重庆商社进出口贸易有限公司诉云南高深橡胶有限公司、昆明高深橡胶种植有限责任公司、赵秀美股权转让纠纷案

  裁判要旨:虽然当事人并不是在同一份协议中既约定设立担保物权,又约定以获取担保物所有权来冲抵双方之前的债权债务的形式,但两份协议履行的实质就是以获取股权所有权来冲抵双方之前形成的债权债务关系,以不同步骤、不同形式签订协议不能改变合同履行结果上的流质性质。因此以获取股权所有权来冲抵双方之前形成的债权债务关系的股权流质条款无效。

  案件来源:(2016)云01民初107号审理法院:云南省昆明市中级人民法院。

  3、债务人以股权转让方式订立的担保合同中约定其不履行到期债务时股权归债权人所有的条款为流押条款,应认定为无效——朱延凯诉韩先进股权让与担保合同纠纷案

  裁判要旨:债务人与债权人签订的以股权转让方式为债务提供担保的合同,如系当事人真实意思表示,且公司其他股东无异议,因并不违反法律、行政法规的禁止性规定,该合同应认定有效,但其中关于债务人不履行到期债务时,股权则归债权人所有的约定条款,因违反法律关于禁止流质的规定,应认定无效。债务人如到期不能清偿债务,债权人与债务人可协议就该股权折价或者以拍卖、变卖该股权所得的价款优先受偿。

  案件来源:(2013)淮商初字第0295号审理法院:江苏省淮安市淮阴区人民法院来源:《江苏省高级人民法院公报》2014年第5辑(总第35辑)

  裁判要旨:陶明和周飞(转让方)均为天迈投资公司设立时的登记股东,虽然陶明与周飞的出资均系通过中佳房产公司融资并由该公司负责偿还,但并不能由此否认二人在天迈投资公司设立时所享有的投资性权益。虽然陶明和周飞已经于该协议签订的同日将股权分别转让给景昇和赖文东(受让方)并办理了工商登记手续,但该转让系为融资提供的让与担保方式,陶明和周飞的股东权益并不因此而当然丧失。

  案件来源:最高人民法院(2014)民二终字第259号,周飞与陶明、中住佳展地产(徐州)有限公司等买卖合同纠纷案。

  1、当事人在签订抵押合同时约定“债务履行期届满抵押权人未受清偿的,抵押权人有权直接委托拍卖机构拍卖抵押物”,该约定不属于流质契约,不在法律禁止之列。同理,债权人有权在债务履行期届满担保权人未受清偿的,担保权人有权直接委托拍卖机构拍卖股权。齐精智律师提示,这种情形属于清算型股权让与担保。

  《物权纠纷裁判依据新释新解》,杜豫苏(西安市中级人民法院副院长)主编,人民法院出版社2014年9月出版。

  2、债权人依约在条件成就时单方制定评估机构对担保股权评估,依据评估结果(多退少补)取得股权,合法有效。

  裁判要旨:一般而言,让与担保有归属清算型和处分清算型两种实现方式,前者指让与担保权人将标的物予以公正估价,标的物估价如果超过担保债权数额的,超过部分的价额应交还给让与担保设定人,标的物所有权由让与担保权人取得;后者指让与担保权人将标的物予以拍卖、变卖,以卖得价金用以清偿债务,如有余额则返还给债务人,具体采取何种实现方式,可由当事人依意思表示一致选择。

  《股权转让协议》第2.2.2条、第2.3.3条、第3.1.1条、第3.2.2条约定,若修水巨通未依约清偿债务、解除条件未满足的,稀土公司有权选择实际受让全部或部分目标股权,并指定具备相应资质的资产评估机构对目标股权价值进行评估,从而确定股权转让价款,在比较股权转让价款和稀土公司代偿债务金额的基础上,双方本着多退少补的原则支付差额。上述约定表明,案涉让与担保的实现方式即为归属清算型。

  根据本案已查明事实,借款合同履行期间届满后,修水巨通无力偿还债务,稀土公司已代偿本金及利息总金额为918444444.43元。《股权转让协议》解除条件未满足,稀土公司在有权并已实际决定受让全部目标股权,并依约指定资产评估机构出具《评估报告》、对股权价值进行了评估的基础上,能够取得江西巨通48%的股权。至于《评估报告》是否依据《股权转让协议》约定确定评估基准日、是否完整考虑江西巨通及其下属公司的价值、是否客观体现所涉矿产资源储量,属评估结果及因此而确定的股权转让价款是否公平合理的问题。鉴于稀土公司在本案中的诉讼请求主要为要求确认《股权转让协议》及其项下的股权转让合法有效,其因此享有江西巨通48%的股权,修水巨通亦未就股权转让价款提出反诉,故该问题不属于本案审理范围,不足以影响稀土公司取得江西巨通48%的股权。修水巨通可就股权转让价款问题另诉处理。

  案件来源:修水县巨通投资控股有限公司、福建省稀有稀土(集团)有限公司合同纠纷二审民事判决书 中华人民共和国最高人民法院民事判决书(2018)最高法民终119号。

  综上,债权人在清算型的让与担保中,有权单方指定拍卖机构拍卖股权;在归属型的让与担保中,有权单方指定评估机构,在评估结果的基础上(多退少补)取得股权。

  齐精智律师,陕西明乐律师事务所高级合伙人,金融、合同、公司纠纷专业律师,微信号qijingzhi009.

  本公司董事会及全体董事保证本公告内容不存在任何虚假记载、误导性陈述或者重大遗漏,并对其内容的真实性、准确性和完整性承担个别及连带责任。

  E.发包人在付款期满后7天内仍未支付安全文明施工费的,若发生安全事故,发包人承担全部责任

  统一裁判尺度 , 还要坚持同案同判思维。任何一个判决,在解决个案纠纷的同时,都具有确立普遍性规则的意义。民商事法官在审理疑难复杂和新类型案件时要进行类案检索,充分了解案件涉及的核心法律问题此前是否已经有了相应的规则。如果已经有了相应规则,该规则能否适用于本案;如果不能适用,理由又是什么。推翻一个旧的规则,或者确立一个新的规则,都要提交主审法官会议、审判委员会充分讨论,并在文书中充分说理。各级人民法院要针对实际情况,探索完善符合民商事审判实践的司法权运行的监督和制约机制。比如,对类案检索涉及什么时间范围、地域范围、什么级别的裁判,要尽快予以规范。再比如,对社会反映强烈、前沿疑难复杂等重大敏感案件,可以组成五人合议庭来审理。建立案件质量评查机制,灵活采取审判团队互查、院庭领导抽查、电脑随机抽查等方式,对已审结案件进行评查,通过发现并改进裁判文书中的常见易错问题,提高案件办理质量。转载请注明:转自公众号“PE与TMT之法律桥”。

  董事会同意公司所属控股公司张家港沙洲电力向江苏张家港农村商业股份有限公司申请金额为11,925万元、期限不超过5年的综合授信,由公司所属全资公司张家港华兴电力为其提供连带责任担保,并以张家港沙洲电力拥有可供出质的一期发电机组13.76%电费收费权及其项下全部权益和收益提供质押,同时以张家港沙洲电力一期发电机组项目涉及的土地使用权和房屋所有权提供顺位抵押。该笔担保为到期续保,由张家港沙洲电力提供反担保。具体业务、担保和质(抵)押的内容及方式以签订的相关合同内容为准。

  点击“提交”后,我们会向您的邮箱发送一封验证邮件,请按照邮件中的提示完成操作。

  A.发包人应在工程开工后的28天内预付安全文明施工费总额的50%,其余部分与进度款同期支付

  独立董事表示,公司为天津雄邦提供担保,符合公司生产经营需要,有利于公司长远发展。天津雄邦具有良好的履约能力,此次担保不存在损害公司和股东利益的情形。

  映象网许昌讯(记者 康世保 通讯员 王德仁 牛丹)为进一步规范民事审判工作,有效解决审判工作中的疑难点问题,5月15日下午,许昌市中级人民法院举办第三期“法律大讲堂”。西南政法大学民商法学院副教授、重庆仲裁委员会仲裁员、最高人民法院应用法学研究基地研究员范雪飞围绕“民事审判疑难问题研究”,对民商事法律适用方法、合同签章、独立担保、安慰函、让与担保与后让与担保、公司对外担保、以物抵债等内容作了深入系统的阐述。课程既有丰厚的理论底蕴,又有典型案例的实践指引,可谓是一次丰盛的民法教学“营养大餐”,不仅拓展了大家的理论视野,完善了理论结构,也引起大家的强烈共鸣。许昌两级法院相关干警参加培训,培训还邀请了市扫黑办、市检察院、市法学会、县(市)区扫黑办部分工作人员和许昌学院、部分律所的代表共170余人。据了解,为办好这次培训,授课前,许昌中院针对辖区法院当前民事审判中遇到的疑难问题进行调研并及时把问题反馈至范雪飞副教授。

  四是要树立穿透式审判思维。商事交易如融资租赁、保理、信托等本来就涉及多方当事人的多个交易,再加上当事人有时为了规避监管,采取多层嵌套、循环交易、虚伪意思表示等模式,人为增加查明事实、认定真实法律关系的难度。妥善审理此类案件,要树立穿透式审判思维,在准确揭示交易模式的基础上,探究当事人真实交易目的,根据真实的权利义务关系认定交易的性质与效力。在仅有部分当事人就其中的某一交易环节提起诉讼,如在融资性买卖中,当事人仅就形式上的买卖合同提起诉讼的情况下,为方便查明事实、准确认定责任,人民法院可以依职权追加相关当事人参加诉讼。

  刘一水到银行贷款想找王小蒙做担保人, 结果没想到王小蒙主动提出自己借钱给刘一水

  担保人即保证人,根据担保法规定,第三人和债权人约定,当债务人不履行债务时,保证人按照约定履行债务或者承担责任,这里的第三人即担保人,包括具有代为清偿债务能力的法人、其他组织或者公民,这里的债权人既是主债的债权人。这里的-按照约定履行债务或者承担责任-称为保证债务,也有人称保证责任。每家商业银行对贷款的担保人都有各自的要求,但大致会有以下几点共性的特征:

  北京晨报:最高人民法院发布三个执行司法解释——明确担保人可通过诉讼进行追偿 上海早晨 180224—在线播放—《北京晨报:最高人民法院发布三个执行司法解释——明确担保人可通过诉讼进行追偿 上海早晨 180224》—资讯—优酷网,视频高清在线观看

  六、本合同一式三份,由合同三方签字后生效,签约各方各执一份,具有同等法律效力。

  四、若我本人不能在第三条所述期间内履行保证责任和清偿义务,应向你方支付逾期违约金,每日的违约金按照欠款金额的5‰计算,并赔偿由此给你方造成的损失。

  1。安徽东华通源生态科技有限公司,成立于2015年11月,注册资本为5,000万元,其中,持有41%的股权。“安徽(淮南)煤化工产业园及危(固)废处置中心项目”为东华科技投资带动建设项目,建设总投资约30,499.07万元,计划银行贷款约20,000万元,贷款需要各方股东按持股比例提供担保。东华科技按股比预计需要提供的担保额度约为8,200万元,具体担保金额以最终签署的相关协议约定为准。东华通源2018年末总资产6,000万元,该公司目前仍处于建设期,尚无主营业务收入和经营现金流,2018年末资产负债率16.67%。



政策法规   News center
站内搜索   Site Search
Copyright 2018 现金博彩娱乐大全
服务热线:027-87317028 邮编:430071 传真:027-87319263-8209 公司地址:湖北省武汉市武昌区洪山路64号湖光大厦东7楼