公司注销 履约保证金怎么退
作者:admin    发布时间:2019-07-09 07:35    已浏览:

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  截止2019年3月末,该公司资产总额为140,094.67万元,负债总额为80,340.59万元,净资产为59,754.07万元,2019年1-3月实现营业收入0万元,利润总额-216.29万元,净利润-167.75万元。

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  截止2018年末,该公司资产总额为11,071.90万元,负债总额为6,071.83万元,现金博彩娱乐大全净资产为5,000.07万元,2018年实现营业收入0万元,利润总额0.09万元,净利润0.07万元。

  【编者按】2019年7月3日,最高法院刘贵祥专委在全国法院民商事审判工作会议上的讲话中就当前民商事实务若干疑难问题的实务处理提出了意见,小编第一时间学习后,节选部分内容,将其中个人认为比较重要的,以红字标明,刊发公号,既作为办案参考资料,也与诸位分享。

  二是关于民法总则与合同法的关系及其适用问题。民法典施行后,现行合同法不再适用。在此之前,存在民法总则与合同法在适用时的衔接问题。民法总则与合同法“总则”之间并非特别规定与一般规定的关系,而是新的规定与旧的规定的关系。当合同法“总则”的相关规定与民法总则的规定不一致的,根据新的规定优先于旧的规定的法律适用规则,应当适用民法总则的规定。实践中,应注意以下几个方面:一是可变更合同不再适用。民法总则保留了可撤销合同,未规定可变更合同,应当认为废止了合同法有关可变更合同的规定。二是“以合法形式掩盖非法目的”被虚伪意思表示中的隐藏行为所代替。在“以合法形式掩盖非法目的”中,既可能是两个行为,也可能是一个行为,无论是两个行为还是一个行为,都是无效的。但在隐藏行为中,虚伪意思表示尽管因其并非当事人的真实意思表示而无效,但被隐藏的行为则要根据法律行为的一般有效要件来判断,实践中可能是有效的。三是关于欺诈、胁迫问题。合同法仅规定发生在合同当事人之间的欺诈、胁迫可撤销,而民法总则规定第三人实施欺诈、胁迫行为也可撤销。在合同效力问题上,合同法视欺诈、胁迫行为所损害的利益的不同,对合同效力作出了不同规定:损害合同当事人利益的,属于可撤销或者可变更合同;损害国家利益的,则属于无效合同。民法总则规定此类合同一概属于可撤销合同。四是关于显失公平问题。合同法将显失公平和乘人之危作为两类不同的可撤销或可变更合同事由,而民法总则只规定了显失公平制度,没有规定乘人之危制度。合同法“分则”所规定的内容,应当根据《民法总则》第11条的规定,采用特别规定优于一般规定的法律适用规则处理二者之间的规范冲突。

  公司作为该等参股房地产项目公司的股东,原则上按持股比例对参股房地产项目公司融资提供担保。根据协商确定,本次公司全资子公司重庆金科为上述参股公司融资提供担保,如根据金融机构要求,重庆金科超过公司持股比例提供担保,为进一步防范担保风险,则重庆金科提供担保后将要求其他股东或者参股房地产项目公司提供反担保。

  (1)国家出资企业包括国有独资企业、国有独资公司、国有资本控股公司和国有资本参股公司。

  1.国有独资企业总经理、副总经理、财务负责人和其他高级管理人员由履行出资人职责的机构任免。

  与本公司关系:公司控股子公司肇庆金科房地产开发有限公司持有其50%的股权,佛山市高明区美的房地产发展有限公司持有其50%的股权。公司与其他股东不存在关联关系。

  与本公司关系:公司通过重庆市金科宸居置业有限公司间接持有其50%的股权,重庆旭辉房地产开发有限公司接持有其50%的股权,公司与其他股东不存在关联关系。

  2.重要的国有独资企业、国有独资公司、国有资本控股公司的改制,应当将改制方案报请本级人民政府批准。

  截止目前,相关担保协议尚未签署,担保协议的主要内容将由重庆金科、被担保对象与金融机构协商确定。公司将按照相关规定,在上述担保事项实际发生后再根据实际情况履行信息披露义务。

  三是关于公司担保无效的法律后果。行为人越权提供担保未经公司追认且不构成表见代表或者表见代理,相对人主张由行为人承担相应责任的,应当根据《民法总则》第171条的规定,确定行为人的责任。相对人在订立担保合同时明知该担保行为未经公司决议的,或者能够认定相对人和行为人利用担保合同向公司转嫁商业风险的,可以由相对人自行承担相应的损失。相对人不能举证证明与其订立担保合同的行为人的,应当判决驳回其诉讼请求。

  一是要准确认定“怠于履行清算义务”要件。所谓“怠于”履行清算义务,指的是能够履行清算义务而不履行。有限责任公司股东如果能够举证证明其已经为履行清算义务作出了积极努力,或者未能履行清算义务是由于实际控制公司主要财产、账册、文件的股东的故意拖延、拒绝清算行为等客观原因所导致,或者能够证明自己没有参与经营、也没有管理账册文件的,均不构成怠于履行清算义务。

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  1.审批国有资产监督管理机构(以下简称“国资监管机构”)负责审核国家出资企业的产权转让事项。其中,因产权转让致使国家不再拥有所出资企业控股权的,须由国资监管机构报本级人民政府批准。

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  (4)转让项目自首次正式披露信息之日起超过12个月未征集到合格受让方的,应当重新履行审计、资产评估以及信息披露等产权转让工作程序。

  信息报/网记者日前在采访中了解到,一些采购人在退履约保证金时遇到了这么一个难题:中标企业注销了,不知道履约保证金应该退给谁、怎么退。

  根据公司法的有关规定,公司注销前应成立清算组,对债权债务问题进行处理。公司清算程序结束后,公司可向公司登记机关,申请注销公司登记。公司依法注销后,公司终止,不再具有民事主体资格,无法继续行使民事权利、履行民事义务。但是实际操作过程中,有一些公司在清算程序中遗漏了合法债权,也就出现了上面的问题。

  对于被注销前遗忘的投标保证金,没有人追索、采购人又想完成履约保证金的清退怎么办呢?业界专家表示,可以通过查工商档案,档案中一般会有该公司的债权债务承受人。采购人可以将履约保证金退还给债权承受人。如果经查询,公司注销时已经确定了债权债务承受人,且该笔债权已登记在册,可以向债权承受人履行债务,消灭债权。

  但也可能会出现公司注销时未确立债权承受人或者虽然确立了债权承受人但该笔债权并未登记的情况,那么应当向谁履行债务呢?

  根据《公司法》第一百八十六条第二款之规定,公司财产在分别支付清算费用、职工的工资、社会保险费用和法定补偿金,缴纳所欠税款,清偿公司债务后的剩余财产,有限责任公司按照股东的出资比例分配,股份有限公司按照股东持有的股份比例分配。按照类推适用的法理,在公司注销后发现的公司剩余财产,应当比照公司注销前的剩余财产进行处理,依法在股东间进行分配。

  如果查不到债权人承受人或者也无法找到公司股东怎么办呢?法律专家告诉记者,履约保证金属于合同履行中产生的债权债务问题,根据《法》第四十三条第一款的规定,政府采购合同适用合同法。

  《合同法》第七十条规定,债权人分立、合并或者变更住所没有通知债务人,致使履行债务发生困难的,债务人可以中止履行或者将标的物提存。此条虽然未明确债权人注销的问题,但也是因债权人原因导致债务无形履行的情况,可以考虑将履约保证金提存。根据《合同法》第九十一条规定,债务人依法将标的物提存的,合同的权利义务终止。

  那么,提存应当走什么程序呢?《公证法》第十二条的规定,根据自然人、法人或者其他组织的申请,公证机构可以办理下提存事务。

  至于提存后的履约保证金归谁的问题,可以根据《合同法》第一百零四条的规定确认归属债权人可以随时领取提存物,债权人领取提存物的权利,自提存之日起五年内不行使而消灭,提存物扣除提存费用后归国家所有。



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